主持人：本期“说案说法”西安高新区检察室特别邀请陕西金镝律师事务所吴静律师，针对“故意伤害案件中正当防卫的认定”的法律问题进行讲解。

律师：大家好，我是陕西金镝律师事务所吴静律师，执业期间主要从事公司法律事务、合同纠纷、婚姻家庭纠纷、刑事辩护等案件。

主持人：您好，吴律师，现在暴力性犯罪刑事案件中，很多案件涉及正当防卫的问题，那么您能否结合具体案例，给我们讲解一下故意伤害案件中正当防卫的认定呢？

律师：好的。

一、案情回放

李某与王某在烧烤摊前因同时拦截一辆出租车发生争执，李某打电话叫来了一同吃饭的朋友张某，后张某将李某送上出租车，王某因此心生不忿。在张某返回酒店途中，被王某和王某的朋友赵某拦住，赵某将手中的空酒瓶在路沿上摔碎，并拿着破碎的半截空酒瓶抵住张某腰部进入酒店，在酒店内王某与赵某对张某的头部进行拳打脚踢，为了制止两人的殴打，张某夺过赵某手中的半截空酒瓶胡乱挥舞，并不断喊着“退后退后”，并趁机逃跑。在挥舞中，张某不慎将赵某右侧颈部划伤，经鉴定为右侧静脉贯通伤，轻伤二级。后张某以故意伤害罪被批捕。经律师阅卷，与检察院进行沟通后，张某以正当防卫未被起诉。

二、法理分析

问：那请问吴律师，张某为什么构成正当防卫呢？

答：根据《刑法》第二十条之规定，为了使本人的人身免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

首先，本案起因系被害人赵某寻衅滋事，不法侵害现实存在，嫌疑人张某的行为符合正当防卫的起因条件。

第二，本案发生在被害人赵某的不法侵害正在实施之时，张某系为了制止赵某和王某的伤害过程中，无意将赵某划伤。嫌疑人张某的行为符合正当防卫的时间条件。

第三，嫌疑人张某受到赵某及王某对其头部的猛烈殴打，张某为避免被害人对自己实施更为严重的伤害，夺过“破碎啤酒瓶”，一边挥舞一边大喊“退后”以使自己能够离开现场，免受赵某、王某的伤害。故，嫌疑人张某具有明显的防卫意图，符合正当防卫的主观条件。

第四，嫌疑人张某在夺过赵某手中的“破碎啤酒瓶”并制止赵某对其殴打的过程中，无意将赵某划伤。其对侵害人赵某本人实施防卫，符合正当防卫的对象条件。

最后，嫌疑人张某被赵某用利如匕首的凶器顶、刺，且头部被赵某实施猛烈殴打，人身甚至生命安全受到严重威胁。赵某的伤系张某在夺其手中的“破碎啤酒瓶”并制止殴打的过程中，无意划伤。故，嫌疑人张某的防卫行为未超过必要限度。

三、律师建议

问：吴律师，您能否针对当遭遇不法侵害时，如何做到正当防卫给我们提出一些建议吗？

答：1.进行防卫时必须有不法侵害正在发生，不能进行假想防卫，即不能是行为人由于主观认识上的错误，误认为有不法侵害的存在，而实施防卫行为造成损害。

2.必须是在不法侵害正在进行的时候，如果被害人的不法侵害已经停止后进行的防卫行为，不能认定为正当防卫。

3.正当防卫不能超越一定限度，正当防卫超过明显必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，具体是否超过限度，应结合具体案件分析。

4.正当防卫必须基于保护合法权益免受不法侵害的目的。

5.正当防卫所针对的，必须是不法侵害者本人。